【摘要】噴鼻港法院借用通俗法上的判決看法規定，在“莊豐源案”以及“外傭居港權案”中確聚會場地立了一項限制人年夜釋法之效率的規定，在必定水平上轉變了《中華國民共和國噴鼻港特殊行政區基礎法》的說明軌制。判決看法規定有著深摯的通俗法實際基本，且作為噴鼻港原有法令傳統的一部門被《中華國民共和國噴鼻港特殊行政區基礎法》所認可和保存；同時，判決看法規定也在司法實行中凸顯了作為立法說明的人年夜釋法軌制舞蹈教室的固有窘境。噴鼻港法院借用通俗法上的判決看法規定處置人年夜釋法并沒有減損全國人年夜常委會的威望，而是提醒了進一個步驟完美人年夜釋法軌制的途徑，即個案剖析和無限說明。
【要害詞】通俗法；判決看法規定；人年夜釋法軌制；“莊豐源案”
在噴鼻港法院與全國人年夜常委會的互動中，通俗法方式一直都在飾演要害的卻又經常被疏忽的腳色。當下惹起普遍追蹤關心的“外傭居港權案”[1]臨時以噴鼻港當局的敗訴而告一段落。固然此案的結局判決尚未可知，但由于噴鼻港法院遵守通俗法上的判決看法規定消除了1999年《全國國民代表年夜會常務會員會關于〈中華國民共和國噴鼻港特殊行政區基礎法〉第22條第4款和第24條第2款第[3]項的說明》[以下簡稱1999年《人年夜釋法》][2]之部門文字的效率，是以，從法令層面來講，噴鼻港當局要想謝絕在港外傭的永遠性居留權，生怕會見臨艱巨的舉證累贅。
判決看法規定的要旨在于區分案件判語中的判決看法部門與附隨便見部門。這是通俗法司法實用的基礎方式，也是法官借以堅持自力判定權和司法論辯空間的傳統兵器。以這種典範的通俗法方式剖析和處置人年夜釋法并非“外傭居港權案”初審法院——噴鼻港高級法院原訟庭——的原創，而是早在2001年由噴鼻港終審法院鑒定的“莊豐源案”[3]傍邊就曾經埋下了伏筆。筆者以為，與“莊豐源案”所處置的實體題目——因誕生于噴鼻港而取得噴鼻港永遠性居留權——比起來，“莊豐源案”判語傍邊對于通俗法方式的明白宣示更具有深遠影響和領導意義，此中就包含引進判決看法規定來剖析和認定人年夜釋法的效率。“莊豐源案”限制了1999年《人年夜釋法》的效率范圍，為噴鼻港法院在個案審理中留出了足夠的、機動的判定空間，現實上對《中華國民共和國噴鼻港特殊行政區基礎法》[以下簡稱《噴鼻港基礎法》]說明軌制作出了主要彌補和修改。
本文回溯“莊豐源案”中噴鼻港終審法院處置1999年《人年夜釋法》的方式，以及該方式若何在“外傭居港權案”中被遵守并確立為規定的經過歷程，重視人年夜釋法面對的窘境，試圖提出完美人年夜釋法軌制的標的目的，從而增進全國人年夜常委會與噴鼻港法院之間的良性互動。
一、“莊豐源案”再審閱：對1999年《人年夜釋法》的通俗法解讀
[一]“莊豐源案”規定的提出
“莊豐源案”所處置的法令題目很簡略，即于噴鼻港回回之后誕生于噴鼻港的中國國民即莊豐源——其怙恃均不是噴鼻港永遠性居平易近，而只是憑仗短期簽注在逗留舞蹈場地噴鼻港時代完成生孩子——可否依據《噴鼻港基礎法》第24條第2款第1項的規則而無前提地取得噴鼻港永遠性居留權。之所以發生這項爭議，是由於固然《噴鼻港基礎法》第24條第2款第1項明白規則噴鼻港永遠性居平易近包含了“在噴鼻港特殊行政區成立以前或以后在噴鼻港誕生的中國國民”。可是，《噴鼻港進境條例》則對上述人群取得居港權設定了前提，即其誕生時或之后任何時光內怙恃傍邊一方必需是假寓于噴鼻港或擁有噴鼻港永遠性居留權的人。[4]這也是“莊豐源案”另一方當事人噴鼻港進境事務處的態度。盡管依照普通的社會不雅感，“莊豐源案”中怙恃赴港產子的行動算不上典範的“因誕生于噴鼻港而取得居留權”，但在法令意義上，需求斟酌的僅僅是《噴鼻港進境條例》對于噴鼻港永遠性居留權標準的限制能否合適《噴鼻港基礎法》的規則。“莊豐源案”的判決成果是當局敗訴，莊豐源因誕生于噴鼻港而取得居港權的標準不受其怙恃之成分或逗留于噴鼻港之方法的限制。
噴鼻港終審法院“嗯，我的花兒長大了。”藍媽媽聞言，忍不住淚流滿面，比誰都感動得更深。在說明《噴鼻港基礎法》第24條第2款第1項時，提出了所謂的“莊豐源案”規定。《噴鼻港基礎法》第158條規則，假如全國人年夜常委會對《噴鼻港基礎法》某條目作出說明，則噴鼻港法院在實用該條目時須遭到該說明束縛。在“莊豐源案”的審理經過歷程中，全國人年夜常委會既沒有收到噴鼻港終審法院的說明懇求，也沒有自行行使《噴鼻港基礎法》第158條第1款的說明權出具說明文件。但是，饒有興趣味的是，1999年《人年夜釋法》在直接處置繚繞“吳嘉玲案”[5]而激發爭議的《噴鼻港基礎法》第22條第4款和第24條1對1教學第2款第3項的說明題目時，卻“附帶地”說起了“莊豐源案”將要面臨的《噴鼻港基礎法》第24條第2款第1項的說明題目，說明文的原文為：“本說明所說明的立法原意以及《中華國民共和國噴鼻港特殊行政區基礎法》第24條第2款其他各項的立法原意，已表現在1996年8月10日全國國民代表年夜會噴鼻港特殊行政區準備委員會第四次全部會議經由過程的《關于實行〈中華國民共和國噴鼻港特殊行政區基礎法〉第24條第2款的看法》中”。也就是說，固然1999年《人年夜釋法》的稱號似乎給我們只是處置《噴鼻港基礎法》第22條第4款和第24條第2款第3項的錯覺，但其內在的事務卻觸及了并沒有在“吳嘉玲案”中提出的“第24條第2款其他各項的立法原意”。既然在“莊豐源案”中，需求對《噴鼻港基礎法》第24條第2款第1項停止說明，那么噴鼻港法院能否應該受1999年《人年夜釋法》的束縛呢？或許說能否應將1996年8月10瑜伽教室日全國人年夜噴鼻港特殊行政區準備委員會[以下簡稱籌委會共享會議室]第四次全部會議經由過程的《關于實行〈中華國民共和國噴鼻港特殊行政區基礎法〉第24條第2款的看法》[以下簡稱《籌委會實行看法》]歸入到司法考量的范圍內呢？[6]噴鼻港終審法院給出的結論是，并不存在有關《噴鼻港基礎法》第24條第2款第1項的、對噴鼻港法院有拘謹力的人年夜釋法，而說明文傍邊所謂有關其他各項的立法原意曾經表現在《籌委會實行看法》中的措辭并不組成關于《噴鼻港基礎法》第24條第2款第1項的有用說明。[7]《籌委會實行看法》就此從司法法式中被消除出往，同時1999年《人年夜釋法》也被以為與審理“莊豐源案”有關了。
[二]“外傭居港權案”對于“莊豐源案”規定的遵守和成長
《籌委會實行看法》觸及的范圍很廣，此中也包含了若何懂得《噴鼻港基礎法》第24條第2款第2項和第4項傍邊的“凡是棲身”之寄義，而這恰是“外傭居港權案”兩邊爭議的焦點題目。假如噴鼻港法院接收《籌委會實行看法》對于“凡是棲身”的懂得，則“依據當局的專項政策獲準留在噴鼻港”的時代就不組成“凡是棲身”，[8]這將對外傭爭奪居港權極為晦氣。可是，“外傭棲身權案”的初審法院即噴鼻港高級法院原訟庭輕松地避開了這個辣手的題目，由於“莊豐源案”曾經為其供給了明白的指引，即不受1999年《人年夜釋法》之束縛，天然也不受《籌委會實行看法》之束縛。不只這般，在“外傭棲身權案”中，林文翰法官還具體回想了審理“莊豐源案”的法官是若何在從初審到終審的經過歷程中對1999年《人年夜釋法》的構造和效率停止剖析的。他引述“莊豐源案”初審法訴訟徒敬[FrankStock]的不雅點說，1999年《人年夜釋法》文本中所謂“《噴鼻港基礎法》第24條第2款其他各項的立法原意反應在《籌委會實行看法》中”這段文字是對《噴鼻港基礎法》第22條第4款和第24條第2款第3項之說明的副論，不屬于有用的說明文字，是以法庭不受其束縛。在“莊豐源案”的上訴和終審法式中，這個結論均獲得了兩邊lawyer 的認同，是以法院也沒有破費更多的翰墨來會商作甚“副論”。總之，“外傭居港權案”法官明白表現遵守“莊豐源案”的做法，即1999年《人年夜釋法》不屬于對噴鼻港法院有束縛力的說明。至此，“莊豐源案”規定就很清楚了：1999年《人年夜釋法》只是在《噴鼻港基礎法》第22條第4款和第24條第2款第3項的意義上組成有束縛力之說明，其他附帶性的文字不屬于有用說明的范圍。
[三]“莊豐源案”規定對于1999年《人年夜釋法》的影響
“莊豐源案”規定將1999年《人年夜釋法》的文字區分為有拘謹力部門和無拘謹力部門的做法生怕是全國人年夜常委會始料未及的。這一做法的直不雅後果就是：1999年《人年夜釋法》只能對觸及《噴鼻港基礎法》第22條第4款和第24條第2款第3項的案件構成拘謹力，組成噴鼻港法院必需遵守的“法源”；而對于《噴鼻港基礎法》第24條第2款其他各項，則最基礎不組成拘謹力。亦即，今后凡有觸及《噴鼻港基礎法》第24條第2款除第3項之外其他各項的案件，1999年《人年夜釋法》均無法被法庭接收為有用的說明文。總之，1999年《人年夜釋法》在相當水平上被“解凍”了。
從“莊豐源案”的終審訊詞來看，“副論”并不是法庭所重要根據的實際；毋寧說，兩邊lawyer 似乎告竣了某種“默契”，配合限制了1999年《人年夜釋法》的效率范圍。可是，原審法庭提出的“副論說”不只沒有被否認，相反，還在2011年的“外傭居港權案”中被重述，作為遵守“莊豐源案”規定的重要理據。就1999年《人年夜釋法》而言，其無拘謹力部門就屬于“副論”；或許反過去講，由於該部門文字組成“副論”，所以其不屬于有用的說明文，是以不克不及束縛噴鼻港法院。
二、從判決看法規定到“莊豐源案”規定：通俗法方式的延續和擴大
噴鼻港法院一向在不吝翰墨地誇大通俗法作為其法令實用的基礎方式。當我們把“莊豐源案”規定放在通俗法的佈景中來察看的時辰，很天然就會聯想到判決看法規定：先例案件的判決書由“判決看法”和“附隨便見”構成，其對后續案件的束縛力僅限于判決看法；相反，與告竣判決成果無需要聯繫關係的附隨便見僅僅反應法官的論辯或說理之思緒，并不組成有拘謹力之司律例則，不具有束縛后續案件的“效率”。筆者以為，把1999年《人年夜釋法》區分為有拘謹力部門和副論部門恰是判決看法規定的應用。
[一]判決看法規定的特色
判決看法規定與通俗法上的遵守先例規定親密聯繫關係。遵守先例規定請求法院做到“同案同判”：假如當下所審理的案件可以或許在汗青上找到案情雷同或相似的先決判例，則法官必需遭到先前判決之束縛，以包管雷同的傷害損失取得雷同的接濟、雷同的罪惡取得雷同的處分。可是，先例判決書自己有能夠是一份冗長的、艱澀的、借題發揮的法令文書，假如每句話都成為束縛本法院后續案件或上級法院的“規定”，那么全部司法體系將莫衷一是。并且，先例判決書的年夜部門文字都是剖析案情、尋覓適合的先例、評價證據的聯繫關係性或真正的性、回應或駁倒兩邊lawyer 的主意等，顯然不合適法令規定的明白性和“規范句式”請求。于是，通俗法系國度的司法體系慢慢構成了如許的準繩，即先例判決書傍邊僅僅與得出判決結論存在需要邏輯聯絡接觸的文字才屬于有拘謹力之“規定”，必需獲得后續相似案件的遵守，而判決書傍邊其他部門文字即使很是雄辯且振聾發聵，亦不組成有拘謹力之規定。有拘謹力的部門就稱之為“判決看法”，也可以說是司法意義上的規定，而無拘謹力的部門就稱之為“附隨便見”。判決看法有時會浮現出顯明的“規范式”表達，就好像制訂法傍邊的條則表述一樣，讓人一看即知，于是就很不難將判決看法與附隨便見區離開來。或許，法官在撰寫判決書的時辰，會以“我們判決／認定……”或許“……請求我們認定”會議室出租的句式來引出其終極決議，這就加倍直不雅地提醒了“判決看法”之地點了。
不外，判決看法作為通俗法判決書之特定構成部門而成為一項固定的軌制，乃是由於其辦事于兩項主要的效能：[1]為得出以後案件修擅長為人服務，而彩衣擅長廚房裡的事情。兩者相得益彰，配合得恰到好處。的判決成果供給需要的理據；[2]為后續案件創設規定，即“創設先例”。[9]尤其在法令實際主義席卷法學界和司法實務界的佈景下，大師更是以為法官創設規定符合社會需求。而所謂的“需要的理據”實在加倍反應了判決看法規定的“法令情勢主義”傳統。[10]美法律王法公法理學家博登海默等人以為：“法庭提出的規定經常比決議以後案件所需求的更廣泛，而共鳴是對于跨越處理以後案件之需要的理據必需被認作附隨便見”。[11]新西蘭最高法院前法官約翰·薩蘭蒙[JohnSalmond]爵士也指出：“固然法官有職責根據必定的規定來判決案件中的現實，可是他們必需警惕謹嚴，其創設的規定必需限于以後案件的需求。即，他們不該提出對審應當前案件而言不是必須的規定，或許跨越清楚決案件之需要限制的規定。具有束縛力的司律例則僅僅是那些與先前案件的主題相干聯，且嚴厲限制了規范范圍的那些規定。其余的都不是判決來由，也可以如大師所稱的那樣，只是附隨便見罷了”。[12]由此可見，對于先例案件而言，假如拋開那時的案情或詳細爭議而提出一些廣泛性的規定，那么這些規定自己的合法性是值得猜忌的，由於司法權的本職是處理爭議或許說小樹屋實用法令，與先例案情有關的文字甚至都不屬于“先例”。美國粹者埃德蒙·摩根[EdmundMorgan]傳授也以為：“判決來由就是判決看法中創設了被用于處理當下案件的法令規定的部門，這些規定的實用是當下案件所必須的”。[13]可見，通俗法傳統中的共鳴是：不愿意接收過于抽象、廣泛、缺少題目針對性或案件現實之指向性的規定。對于判決書，應該做減法而不是加法，即但凡對于先前案件之處理不是必不成少的部門都可以從“判決看法”的范圍內刪往，直到確切無法再刪減的田地為止。
之所以判決看法應該以需要為限而不宜過寬，重要的來由就在于：[1]從分權的角度來說，法院的職責是實用法令、處理個案，而不是為社會創設抽象的、廣泛的規定，是以過于廣泛的規定宣示侵略了立法者的權利，分歧于司法權的天職；[2]從司法權的舞蹈教室屬性來說，判決的可接收性來自于將法令規范實用于個案現實的“詳細性”，沒有已然產生的現實就不存在法令實用，恰是在現實與規范之間的涵攝論證經過歷程中司法權才完成了合法性的證實，是以缺少現實的、幻想的規定在司法意義上不是真正的規定；[3]純潔意義上的通俗法是法官發明的，即使是在制訂法時期，也需求司律例則來銜接法令條則和案件現實，而司律例則仍然是法官的作品。這就形成了一種“溯及既往之法令”——法官是現炒現賣，經由過程法令推理總結出本案應予實用的規定或本案應該若何實用某個制訂法條則，進而實用于當事人得出判決成果。所以，法官的必定偏向就是只給出需要的、無限的規定，盡量緩解“溯及力窘境”。
[二]“莊豐源案”規定：判決看法規定的再現
依據《噴鼻港基礎法》第158條的規則，人年夜釋法對噴鼻港各級法院均有束縛力，但人年夜釋法只是相當于通俗法傍邊的先例判決。一方面，人年夜釋法本質上為《噴鼻港基礎法》的實用創設了規定；另一方面，噴鼻港法院以為人年夜釋法自己應該以處理當下案件為限，不宜過多過寬地指向尚未呈現的題目。人年夜釋法并非精準得如法令條則，因此辨析此中組成“判決看法”的部門就是法院的重要作業。就1999年《人年夜釋法》而言，噴鼻港終審法院經由過程國務院向全國人年夜常委會提出的說明《噴鼻港基礎法》的懇求以及19私密空間99年《人年夜釋法》的稱號都明白無誤地表白它是針對“吳嘉玲案”而作的，潛伏地限制了1999年《人年夜釋法》的目標。同時，在1999年《人年夜釋法》的註釋部門曾經有特定語句明白答覆了需要條目即《噴鼻港基礎法》第22條第4款和第24條第2款第3項的寄義，即法院以此即可作出判決從而告終案件。依照判決看法規定，其余的語句不為處理以後案件所必須，應該被認定為附隨便見，不克不及束縛法院的后續判決。“副論”這個詞同時也有附錄、彌補的意思。“莊豐源案”和“外傭居港權案”以“副論”的名義消除其他文字，其潛臺詞就是，這些文字好像“附隨便見”一樣，無關緊要。法庭可以以為這段文字供給了相干的思緒、佈景或其他信息，但并不合適作為明白的規定徵引來判決案件。
不外這里的題目是，人年夜釋法作為法令文件，在多年夜水平上與通俗法的判決看法書相似呢？全國人年夜常委會對于說明文效率的懂得和等待又若何呢？以通俗法的尺度來處置人年夜釋法能在何種意義上增進《噴鼻港基礎法》作為一份人年夜釋法憲制性文件的實行呢？
三、通俗法佈景中的人年夜釋法：性質、效能及其效率
[一]人年夜釋法的性質：立法文件抑或司法文件
噴鼻港法院以純潔的通俗法思想來面臨全國人年夜常委會，甚至以通俗法的尺度來請求全國人年夜常委會，天然會讓后者難以順應。全國人年夜常委會不是設于噴鼻港終審法院之上的超等上訴法院，其發布的人年夜釋法也不成能參照通俗法判決書的格局停止撰寫。不外，判決看法規定的實際基本卻與人年夜釋法軌制存有交集，詳細表示為以下兩個方面：
1.基于權利區分的考核。《噴鼻港基礎法》的制訂權、修正權息爭釋權由分歧的主體行使，且運轉機制亦分歧。依據《噴鼻港基礎法》第159條的規則，《噴鼻港基礎法》的修正權屬于全國人年夜，而全國人年夜常委會只擁有修正議案的提案權。是以，假如說通俗法系國度的法院須不時提示本身不要僭越立法權與司法權之界線，那么全國人年夜常委會則異樣不得以釋法的方法侵奪全國人年夜的權限。依據《中華國民共和國憲法》第67條第3款的規則，全國人年夜常委會對于專屬于全國人年夜立法創制權之范圍的法令都享有必定水平的修正權，反不雅《噴鼻港基礎法》第159條卻以明白的口氣將全國人年夜常委會限制為提案主體，足見《噴鼻港基礎法》的說明權與修正權之嚴厲界線。質言之，人年夜釋法異樣有分權方面的考量，作為一項公法行動其必需與法令修正或法令制訂堅持明白而需要的間隔。這個間隔既包含情勢意義上的間隔，也包含本質意義上的間隔。我們可以察看到，人年夜釋法法式與立法法式并沒無形式上的差別，其草擬、會商、審議、經由過程等各個步調假如冠之以“立法”之名，也照樣成立。可見，至多從情勢意義下去講，人年夜釋法是無機會對《噴鼻港基礎法》的條則停止增刪或修正的，即無機會奪取本屬于全國教學人年夜的權利的。從本質意義下去講，人年夜釋法的內在的事務應該表現出與法令制訂或法令修正的分歧，而這兩者最年夜的分歧即在于能否存在個案剖析。假如人年夜釋法泛泛而談，幾近創設了抽象規定，那就是以法令說明之名行法令修正之實。從這個角度來看，以判決看法規定處置人年夜釋法，現實上弱化了其抽象性、加重了其“法令修正之嫌疑”，使其表示出必定意義的司法性，反而有利于加大力度人年夜釋法在通俗法視野中的認受性。
2.基于法令說明權的考核。假如全國人年夜常委會的說明文過于廣泛，也是不合適立法法有關法令說明權的design的。《中華國民共和國立法法》[以下簡稱《立法法》]第42條第2款規則了全國人年夜常委會行使法令說明權的兩種情況，即“法令的規則需求進一個步驟明白詳細寄義的”和“法令制訂后呈現新的情形，需求明白實用法令根據的”。回到1999年《人年夜釋法》的佈景下，《噴鼻港基礎法》第24條第2款除第3項之共享空間外其余各項并不需求“進一個步驟明白詳細寄義”個人空間，由於沒有呈現任何案件激發對于諸項條則的分歧懂得，在缺少詳細案件的情況下，有關條則應該被以為是“明白的”、“詳細的”；異樣，也沒有呈現“新的情形”，由於除了“吳嘉玲案”之外就沒有什么其他“情形”進進到法令實用的視野。在缺少詳細案件的情況下，看似抽象的條目也是清楚的，由於我們并不需求它變得加倍清楚，所以此刻它足夠清楚！這現實上是根植于立法說明這一特別軌制之內的邏輯悖反。曾有人提出，立法說明要么就是對法令文本的原意反復，要么就是對法令“任何時候。”裴母笑著點了點頭。停止了修正，很難有中心道路可以走。假如有能夠以立法說明的方法來聲名立法的原意，那么為什么現在立法法式傍邊選擇不聲名這一點？[14]這里的推論就是，通情達理且符合現實需求的法令說明必定有其實用方面的動因，這與法令制訂時的狀況完整分歧。現實證實，全國人年夜常委會迄今為止對《噴鼻港基礎法》所作的四次說明所有的都存在詳細的事由——要么有案件進進了司法法式，要么是對于《噴鼻港基礎法》有關條則的懂得有嚴重爭議且當即牽涉到有關公同事務的停止。人年夜釋法歷來就不是為了釋法而釋法，而一定是為了回應某個詳細而急切的題目——這些題目不是學理切磋或言論爭叫，而是若何實用或履行《噴鼻港基礎法》。假定全國人年夜常委會在毫無征兆的情形下以法令說明的名義發文表達其對《噴鼻港基礎講座場地法》某一條目的懂得，那么這與修正《噴鼻港基礎法》又有什么差別呢？或許說，如許的說明有什么需要呢？從這個意義來講，任何離開法令實用之語境的法令說明都是多余的、不用要的，即使其內在的事務很是公道且能豐盛我們對某部法令的既有懂得，不然又會引出“法令修正”的質疑。也就是說，法令說明自己假如可以或許成為一項自力的軌制，或許說法令說明官僚成為一項具有自力內在的事務的權利，其保存空間長短常狹小的，必需被準確地界說、謹嚴地應用。良多時辰，立法機關在以“說明”的名義重復行使立法權，[15]這個“說明”實在毋寧稱之為“廓清”、“闡明”、“解讀”甚至“宣揚”。當然，這種“廓清”文字有多年夜的法令效率則取決于詳細的法令軌制和憲政傳統，但這類文字并不由於冠之以“法令說明”的稱號就搖身一釀成為某種全新的事物。對法令之說明假如不是無用的，那么就只能是在法令實用的意義上所停止的說明，而這一任務也一定是從屬于[16]法令實用的經過歷程中。這一從屬性就表示在，只要呈現清楚釋之需要時——也就是有詳細題目時——法令才會被說明。這實在也合適立法法所設定的法令說明權的行使方法。當然我們不見得必定要說司法說明才是獨一的說明品種，但離開了法令實用的“法令說明”實在是一個空皮郛。
通俗法傳統之所以死力防止離開個案而憑空創設司律例則，恰是出于雷同的考量。經常可以見到法官在判決看法傍邊反復誇大，“這是一個無限的判決”或“我們沒有說……”由於他們不盼望也不主意提出年夜而無用的、空洞的不雅點。現實上，即使歸納綜合地認可了抽象規瑜伽教室定的效率，也需求在以后的案件中聯合案情由彼時的法官自力地完成判定，或許能夠永遠也不會有進進該規定之語義范圍內的案情呈現以致于這些規定成了“逝世規定”。是以，即使提出了看似具有領導性或前瞻性的看法，但這些看法在現實上是沒用的，這對于司法權的威望沒有任何利益。
至此，我們臨時可以總結說，人年夜釋法固然其本意不是成為一份司法性質的文件或判決書，但一方面由于立法說明軌制的固有牴觸，另一方面由于司法實用對于歷次人年夜釋法之實行具有不成替換的前置位置，是以人年夜釋法不成防止地會帶有必定的司法性質。通俗法方式與這種“準司法性”之間的相容度或許跨越了我們的料想。
[二]人年夜釋法的效能：一個法令沖突的視角
私密空間從我國際地法令體系體例的特色來看，非論是法令說明，仍是位階較低的處所性律例、規章或行政律例范的制訂，都是在接續上位立法未完成的任務。那種法令一旦制訂，余下的工作即與立法機關有關的不雅念乃是通俗法系國度的固有不雅念。也由於這個緣由，我們瑜伽場地很不難發明通俗法系國度的制訂法都采用了極為詳盡的語小樹屋句和表達方法，篇幅冗長而復雜，簡直要八面玲瓏。一旦法令沒有供給清楚明白的唆使，則會給法官留出過年夜的裁量空間，這不是立法者所愿意看到的。反不雅年夜陸法系國度，上位法的抽象語句可以經過下位法往細化和完美。[17]在某種意義上，高低級立法者之間分送朋友了立法權，尤其在缺少有用的法令審查機制的我國際地就更是這般。
《噴鼻港基礎法》是周全奠基噴鼻港政治體系體例和基礎社會軌制的憲制性文件，是以抽象的用語不成防止，但人年夜釋法家教很能夠仍然被等待往完成“細化”和“詳細化”法令規范的義務。依照我國際地立法的習氣，各類各樣的內在的事務都有能夠被塞進某部法令的“實行細則”或“實行措施”傍邊，究竟越是到了處所立法機關或行政機關，規定創制的門檻就越低。固然這傍邊很多條目都是違憲或許守法的，但依然會以“細化法令”的名義蒙混過關。在有司法審查軌制的處所，如許的做法必定會惹起良多題目。1999年《人年夜釋法》援用了《籌委會實行看法》，而籌委員會的法令位置顯然比全國人年夜或全國人年夜常委會要低良多，那么他們提出的實行《噴鼻港基礎法》的看法能在多年夜水平上“彌補”或“細化”《噴鼻港基礎法》的轉義呢？或許說，假如有違背《噴鼻港基礎法》的看法被提出來，應由哪個機關擔任對其停止審查呢？與《籌委會實行看法》相相似的文件在中英會談和噴鼻港特殊行政區籌建經過歷程中可謂汗牛充棟，但從憲政主義的尺度來看——《噴鼻港基礎法》就是噴鼻港的憲法性文件，假如任何這類陳述、看法、備忘錄、草案、講明等都可以成為實用《噴鼻港基礎法》的威望根據而不受任何質疑，則《噴鼻港小樹屋基礎法》自己的威望性就年夜打扣頭了，這是不合適“一國兩制”的初志的。實在，噴鼻港法院借用判決看法規定限制1999年《人年夜釋法》的效率從深條理上反應了通俗法傳統對于人年夜釋法之效能的分歧懂得。甚至可以說，這種分歧懂得與其說是基于通俗法傳統，毋寧說是基于違憲審查在憲政體系體例中的基本位置，無論是在通俗法系國度仍是在年夜陸法系國度。
[三]人年夜釋法的效率：基于噴鼻港法院的自力判定
噴鼻港法令體系體例的近況是：《噴鼻港基礎法》是最基礎性的、憲制性的法令文件，其擁有在噴鼻港特殊行政區范圍內的最窪地位，并教學場地且是可以經由過程司法法式等機制詳細實用的，包含經由過程司法審查來維護這種最基礎位置。噴鼻港年夜學法學院佳日思[YashGhai]傳授以為，《噴鼻港基礎法》應該是一個自足的法令機制，唯此方能完成“一國兩制”的政策。[18]而這個自足性就表示為，《噴鼻港基礎法》可以或許為處置中心當局與噴鼻港當舞蹈場地局之間的法令關系供給充足、完全的根據，這就請求全國人年夜常委會也必需遵守《噴鼻港基礎法》。這一點貌似不證自明，但實在沒有獲得充足的會商或昭示的承認。由於《噴鼻港基礎法》的另一個成分就是全國人年夜的一部制訂法，這使得它與全國人年夜常委會之間的關系很奧妙。可是，有一個題目是無法回避的，那就是若何包管人年夜釋法不違背《噴鼻港基礎法》？
噴鼻港法院顯然沒有抽象意義上的改正人年夜釋法的權利，判決看法規定對于人年夜釋法部門文本的“解凍”不是一項昭示的權利，而是隱含于司法自力以及法令說明是司法權的附帶權利這些命題傍邊。可是，作為法令實用的機關，噴鼻港法院有權自力懂得《噴鼻港基礎法》，而人年夜釋法也不克不及違反《噴鼻港基礎法》。恰是在這個意義上，可以說，判決看法規定不是在挑釁全國人年夜常委會的威望，而是作為一套體系機制的一部門在保護《噴鼻港基礎法》的應有位置。
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四、人年夜釋法軌制：法令沖突視角下的和諧和完美
“莊豐源案”規定并沒有提出區分有用說明與“副論”的尺度，并且1999年《人年夜釋法》在多年夜水平上受困于其所徵引的《籌委會實行看法》也未可知。可是，可以確定的是，噴鼻港法院在斟酌人年夜釋法之效率的時辰，不會廢棄自力判定的權利。這個判定有能夠是全盤接收，也有能夠是部門限制，但其所根據的尺度就是判決看法規定。判決看法規定并沒有減損中心當局的威望。就《噴鼻港基礎法》的實行而言，判決看法規定包管了一套穩固、和諧的說明方式；而對全國人年夜常委會而言，應該思慮若何進一個步驟完美《噴鼻港基礎法》說明軌制。
[一]判決看法規定并未減損中心當局的威望小樹屋
以通俗法方式處置人年夜釋法并沒有減損中心當局的威望，也無損于國度主權同一。如前所述，對于《噴鼻港基礎法》的實行而言，無論針對某條目能否有響應的人年夜釋法，案件若進進司法法式，噴鼻港法院只能依照通俗法方式來處置。噴鼻港回回以來的浩繁觸及《噴鼻港基礎教學法》的案例曾經表白，噴鼻港法院完全保存了其固有的通俗法方式和自力判定權；假如說以異樣的方法處置《噴鼻港基礎法》說明案反而組成了對中心當局威望的挑釁，豈不是咄咄怪事。同時，如前文所述，人年夜釋法分歧于修法，尤其是在本質意義上必需表現出與修法的差別；從歷次人年夜釋法之實行來看，其目標也都不是在于抽象的政策宣示，而是在于處理詳細題目。是以，判決看法規定對于人年夜釋法文本的劃分不等于對《噴鼻港基礎法》條則的劃分，而是在個案實用的狹小空間內斷定人年夜釋法作為規定的需要限制。鑒于人年夜釋法所具有的“準司法性”，這個需要限制可以成為噴鼻港法院的一個公道假定。對人年夜釋法而言，它可以選擇加倍準確的、“規范式”的說話來反向限制判決看法規定的實用空間，即全國人年夜常委會也可以追求某種穩固教學場地性和可預期性，在接收通俗法方式的條件下出臺有針對性的人年夜釋法，對人年夜釋法能夠被實用的方法擁有更多的預判，如許反而更有利于告竣中心當局的政策目的。
[二]人年夜釋法軌制的調劑
噴鼻港法院借用通俗法上的判決看法規定處置人年夜釋法的實行從某個角度來說也為我們提醒了進一個步驟完美人年夜釋法軌制的途徑，即個案剖析和無限說明。詳細而言有二：
1.加大力度個案剖析和法令論證。毫無疑問，判決看法規定限制了1999年《人年夜釋法》的效率范圍。固然全國人年夜常委會可以從頭對《噴鼻港基礎法》的有關條目停止說明從而顛覆“莊豐源案”，但卻不成能撤消判決看法規定。只需司法權一直屬于自力實用法令的機關，那么其固有的判定空間就會一向存在，人年夜釋法不成能取代法院完成判決。
假如全國人年夜常委會不克不及進進到個案剖析的場景中，將其意圖以準確、細致的規范化說話表達出來，那么留給噴鼻港法院自力施展的空間是很年夜的。噴鼻港法院的自力判定權表現在銜接規范與現實的法令論證經過歷程中，甚至可以說，沒有個案就無所謂法院的判定權。是以，全國人年夜常委會要防止留給判決看法規定太年夜的裁量空間，就應該自動地聯合案情來論述《噴鼻港基礎法》特定條目的寄義。當然這種做法的弊病就是對人年夜釋法的效率范圍停止了“自動限縮”，但恰好是自動地將效率限制在特定現實之上才確保了被“圈定”的規定會對噴鼻港法院構成真正的拘謹力。越是慎密聯合以後案情對《噴鼻港基礎法》停止說明，越能表示出激烈的判決看法的屬性。例如，在“剛果金案”[19]中，全國人年夜常委會基于噴鼻港終審法院之提請而釋法，其人年夜釋法說明文1對1教學現實上繚繞著被提請之法令題目而睜開，[20]如許的人年夜釋法說明文是不成能被認作是附隨便見的。
2.防止廣泛的、不用要的政策宣示或規定創設。既然個案剖析是法令說明的重要作業，那么法令說明應當導向一個無限的判決，或許說無限的“說明”。由于廣泛的、抽象的說明文形同法令修正甚至法令創制，是以人年夜釋法應該防止離開于以後爭議之范圍的、無邊沿的政策宣示或規定創設。無限說明與司法權的消極性和主動性一脈相承，即僅僅是由於要在個案中履行法令才需求對法令之寄義停止說明，沒有需要自動地往追求并不真正的存在的“題目”。人年夜釋法的目標是處理當下必需處理的有關《噴鼻港基礎法》相干規則的歧義，假如超越這個范圍提出了更多的規定，生怕不是在處理題目，而是在制造更多的題目。人年夜釋法的“準司法性”也恰是表現在這一點上。《噴鼻港基礎法》第158條第1款對于全國人年夜常委會的歸納綜合式受權不該被懂得為可以肆意行使該權利。放眼全球，無論是美國如許的通俗法系國度的最高法院，仍是德國如許的年夜陸法系國度的憲法法院，或許是南非如許的具有混雜法令傳統的國度的憲法法院，他們的判決書往往花大批的翰墨向當事人以及全社會表現，其并不預計處理尚未呈現的題目。這些最高法院或憲法法院之所以博得極高的社會位置，并不是由於他們管得良多，而是由於他們管得很少且“恰如其分”。總之，全國人年夜常委會只要以“準司法”的作風謹慎、守舊地公佈人年夜釋法才真正有利于晉陞人年夜釋法軌制的威望，增進中心當局與噴鼻港當局之間的良性互動。
秦前紅，武漢年夜學法學院傳授、博士生導師。黃明濤，武漢年夜學憲政與法治國度研討中間助理研討員。
【注釋】
[1]See H衣修苦笑著回答。CAL 124/2010.
[2]對于全國人年夜常委會就某題目作出的關于《中華國民共和國噴鼻港特殊行政區基礎法》某條目的說明或這一說明行動，本文稱之為人年夜釋法。而由此構成的軌制，本文稱之為人年夜釋法軌制。
[3][7]See FACV 000026Y/2000.
[4]See Paragraph 2[a] of Schedule 1 to the Immigration Ordinance, Cap. 115.
[5]See［1999］1 HKLRD 315.
[6][8]拜見《全國國民代表年夜會噴鼻港特殊行政區準備委員會關于實行〈中華國民共和國噴鼻港特殊行政區基礎法〉第24條第2款的看法》，《中華國民共和國國務院公報》1996年第24期。
[9]拜見李紅海：《通俗法的司法身手及其在我國的測驗考試性應用》，《法商研討》2007年第5期。
[10]See Lawrence Solum, Legal Theory Lexicon 005: Holding會議室出租s, Legal Theory Lexicon瑜伽教室, http://lsolum. typepad. com/legal_theory_lexicon/2003/10/legal_theory_le_2. html, 2011-10-24.
[11]Edgar Bodenheimer/John B. Oakley/Jean C.Love, An Introduction to the Anglo-American Legal System: Readings and Cases, fourth edition, West Pub. Co., 2007, p. 116.
[12]John W. Salmond, The Theory of Judicial Precedent, 16 Law Quarterly Review 376[1900].
[13]Edmund M. Morgan, Introduction to the Study of Law, 2d ed., Chicago Callaghan, 1948, p. 155.
[14][16]拜見袁吉亮：《論立法說明軌制之非》，《中法律王法公法學》1994年第4期。
[15]拜見袁吉亮：《再論立法說明軌制之非》，《中法律王法公法學》1995年第3期。
[17]See William Tetley, Mixed Jurisdictions: Common Law v. Civil Law[Codified and Uncodified], 60 La. L. Rev. 677[2000].
[18]See Johannes M M Chan/H L Fu/Yash Ghai edit, Hong Kong's Constitutional Debates: Conflict O彩修仔細私密空間觀察著少女的反應。正如她所料，年輕的女士沒有表現出任何興奮或喜悅。有些人只是感到困惑和——厭惡？ver Interpretation, Hong Kong University Press, 2000, pp. 44-46.
[19]See FACV 5, 6&7/2010.
[20]拜見《全國國民代表年夜會常務委員會關于〈中華國民共和國噴鼻港特殊行政區基礎法〉第13條第1款和第19條的說明》，《中華國民共和國全國國民代表年夜會公報》2011年第6期。